<<
>>

§1. Правовые системы иностранных государств Романо-германская правовая система

Эта система имеет тысячелетнюю историю и связана с правом Древнего Рима. Она сформировалась в континентальной Европе, и сейчас там сохраняется ее главный центр. Романо-германская правовая система была и остается настолько популярной, что распространилась по всему миру, охватив всю Латинскую Америку, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Японию, Индонезию.
Это объясняется в основном существовавшей в прошлом колонизацией со стороны европейских метрополий. Для этой системы характерны кодификация права, регулирование отношений сторон законами (статутное право), хотя в качестве источников права действуют и судебная практика, обычаи и правовая доктрина. Общее право Это система англо-американского прецедентного права, где главным источником права остается судебный прецедент. В этой системе по многим вопросам действует статутное право. Данной системы права придерживаются Англия и другие страны Содружества (бывшие ее доминионы и колонии), США и ряддругих. Следует иметь в виду, что в США в ряде штатов существует иная система.
Например, в штате Луизиана, бывшей испанской и французской колонии, сохраняет влияние Кодекс Наполеона, хотя и он подвергся некоторой американизации. В штатах Техас, Ныо-Мексико, Невада и других обнаруживается влияние испанского права, т.е. романо-германской правовой системы. Английские правовые институты, например траст, агентские отношения, в свою очередь, проникают в европейское право. Религиозные системы Одна из таких систем — мусульманское право. Это не самостоятельная система, а лишь чаЬть религии ислама, которая содержит теологию, устанавливающую догмы и определяющую, что верующий мусул ьманин должен и чего не должен делать. Это предписание верующим (шариат) основано на идее обязательств человека, а не на его правах. Мусульманское право имеет четыре источника: Коран — священная книга ислама; сунна, или традиции, связанные с посланием Бога; иджма, или единое соглашение мусульманского общества; кияс — суждение по аналогии.
Мусульманское право характеризуется архаичностью ряда его институтов, казуистичностью и отсутствием систематизации, заимствования каких-либо иностранных идей или положений. Подчинение исламу отражено в конституциях Марокко, Туниса, Сирии, Маврита-нии, Ирана, Пакистана. Гражданские кодексы Египта (1948), Сирии (1949), Ирака (1951) предлагают судьям восполнять пробелы закона, следуя принципам мусульманского права. Несмотря на жесткость исламского права, постепенно идет его модернизация, т.е. приспособление к современным правовым системам без изменения его принципов. Наиболее близка к российскому праву система, действующая в континентальных европейских странах, и поэтому в качестве применимого права эта система может быть наиболее предпочтительной. Право Европейского союза Это право сравнительно молодое. Исторически Европейский союз (ЕС) образовался из трех европейских международных организаций — Европейского объединения угля и стали (ЕОУС), 1951 г., Европейского сообщества по атомной энергии (Евратом), 1957 г., и Европейского экономического сообщества (ЕЭС), созданного в 1957 г. на основе Римского договора. В 1992 г. был подписан Маастрихский договор о создании Европейского союза. С 1 января 1993 г. завершено создание внутреннего единого европейского рынка, означающего свободу передвижения людей, капитала, товаров и услуг. Правовые акты, принимаемые органами ЕС, носят обязательный характер для стран, входящих в этот союз. Они также обязательны для применения, после их инкорпорирования в национальное законодательство этих стран, в отношении юридических и физических лиц других стран, не входящих в ЕС, если они расположены в странах ЕС или если их отношения с фирмами стран ЕС регулируются правом какой-либо страны ЕС. В настоящее время членами ЕС являются 15 государств: Австрия, Бельгия, Великобритания, Греция, Дания, Ирландия, Испания, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Финляндия, Франция, ФРГ и Швеция. Унификация европейского права была провозглашена еще в Римском договоре 1957 г.
(ст. 189). С тех пор эта унификация прошла целый ряд этапов. В настоящее время можно с уверенностью сказать, что в Европе создано современное европейское право, хотя процесс его дополнений и совершенствования будет постоянно продолжаться. Особенность этого нового права Европы заключается в том, что оно имеет черты не только романо-германской системы права, но и английского общего права, которое оказывает все большее влияние на европейское континентальное право, а следовательно, и на право Российской Федерации. Основные органы Европейского союза: Совет ЕС, Европейский парламент и Европейская Комиссия, которые принимают обязательные для членов ЕС нормативные акты, каждый в пределах своей компетенции. Унификация права ЕС осуществляется как путем заключения международных договоров, в том числе с участием стран, не входящих в ЕС, так и путем принятия нормативных актов в рамках ЕС. Выбор сторонами применимого права Такой выбор предусмотрен в законодательстве иностранных государств и России. Например, в ст. 166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, являющейся коллизионной нормой, применяемой к обязательствам по внешнеэкономическим сделкам, установлено, что права и обязанности сторон по таким сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения. Однако на практике при решении вопроса о выборе применимого права возникают трудности, так как каждая из сторон стремится предусмотреть применение к сделке права своей страны и отрицательно относится к «чужому» праву. У сторон вызывает беспокойство не столько содержание самого иностранного права, сколько иные вопросы чисто психологического характера: неизвестность, регулирование и применение на иностранном языке и т.п. Что происходит в таких случаях? Стороны или вообще опускают вопрос о применимом праве в сделке или предусматривают применение права третьей, «нейтральной» страны, например, в экспортном контракте российская и английская фирмы могут предусмотреть применение шведского или германского материального права.
Если же стороны вообще не разрешили вопроса о применимом праве, то суд или арбитраж, которые рассматривают спор сторон, будет применять коллизионную норму, которую он сочтет применимой к спору, и такая норма позволит решить вопрос о том, право какой страны будет регулировать отношения сторон по сделке. Этот принцип применяется в законодательстве и практике иностранных государств и международных договорах, а также в российском гражданском праве. В Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже» говорится, что третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые избрали стороны. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковать- ся как отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. При отсутствии указания сторон суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях применяются условия договора с учетом торговых обычаев, применимых к сделке. Сама коллизионная норма по внешнеторговым сделкам, как уже говорилось, содержится в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик. Это ст. 166, предусматривающая, что при отсутствии соглашения сторон применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся в договоре купли-продажи продавцом. В ней содержатся и иные коллизионные привязки к другим правоотношениям. Что такое материальное право? Например, под материальным правом России понимаются общие положения гражданского права Российской Федерации. Пункт 1 ст. 2 ГК РФ гласит: «Граждан-ское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, ис-ключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников». В статье 3 ГК РФ, в частности, установлено, что гражданское законодательство состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов по вопросам гражданского права. Гражданско- правовые отношения могут регулироваться также указами Президента, постановлениями Правительства РФ и актами министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, каждым в пределах своей компетенции. Аналогично решается вопрос о применимом праве иностранных государств. Так, под материальным правом Франции понимаются Гражданский кодекс, Торговый кодекс, иные законы и нормативные акты, международные договоры с участием Франции, обычаи, судебная практика. К отношениям сторон по заключенной с французскими фирмами сделке судом или арбитражем будут применяться те конкретные нормы этого материального права, которые регулируют данные отношения.
<< | >>
Источник: Белов А.П.. Международное предпринимательское право: Практическое пособие.. 2001

Еще по теме §1. Правовые системы иностранных государств Романо-германская правовая система:

  1. 24. СИСТЕМА РОССИЙСКОГО ПРАВА, ПРАВОВАЯ СИСТЕМА РОССИИ
  2. 22. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА. ИММУНИТЕТ ГОСУДАРСТВА: ВИДЫ, ПРАВОВАЯ ПРИРОДА
  3. 23. ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ
  4. § 7. Правовая система Российской Федерации
  5. 84. Правовые основы денежной системы Российской Федерации
  6. § 3. Система правовых актов о выборах и референдуме
  7. 2. Экологическая система как объект правового регулирования
  8. § 1. Правовые основы системы налогов и сборов
  9. § 1. Правовые основы банковской системы Российской Федерации
  10. § 3. Правовые основы денежной системы Российской Федерации
  11. Система нормативно-правового регулирования аудиторской деятельности
  12. Экономико правовые основы системы учета США
  13. 2. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО И ЕГО МЕСТО В РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ